I. A katonára kiszabott szabadságvesztést katonai fogdában kell végrehajtani, ha az elkövetett bűncselekmény jellege, tárgyi súlya, az elkövető életvezetése lehetővé teszi, hogy a szolgálatban meghagyható legyen.

II. A bűntett miatt kiszabott szabadságvesztés katonai fogdában történő végrehajtása elrendelésénél a szolgálatban megtarthatóság feltételeit az enyhébb végrehajtási fokozat kijelölésének követelményeivel összefüggően kell vizsgálni.

A Btk. 127. §-a a szabadságvesztésnek egyetlen katonai büntetés-végrehajtási módjáról - a katonai fogdáról - rendelkezik.

A Btk. hatályos 127. §-a szerint a katonára a törvényben írt keretek között kiszabott egy évet meg nem haladó fogház fokozatú szabadságvesztést lehet katonai fogdában végrehajtani, ha az elítélt a szolgálatban megtartható.

A korábbiaktól részben eltérő szabályozásra is figyelemmel, a bírósági gyakorlat a szolgálatban megtarthatóság feltételeinek megállapíthatósága körében irányításra szorul.

I. A katonai büntetés-végrehajtási intézet a büntetés célját katonai szolgálati viszonyok között, szabadságelvonással és katonai jellegű munkáltatással szolgálja.

A fogda katonai jellegzetességekkel bíró sajátos büntetés-végrehajtási intézet, ugyanakkor a fogházban végrehajtásra kerülő szabadságvesztéshez hasonló eszközöket is alkalmaz. E kettősség lehetővé teszi, hogy a szabadságelvonás büntetési célt kellően szolgáló végrehajtása a katona elítéltek szélesebb körével szemben legyen alkalmazható. Ugyanakkor adottságainál fogva nem minden bűncselekmény miatt kiszabott szabadságvesztés kerülhet itt végrehajtásra.

A Btk. 127. §-ában megkívánt "szolgálatban megtartható" fogalom tartalmi elemeinek helyes megállapítása és alkalmazása vezet a törvény célkitűzéseinek érvényesüléséhez.

1. Nem tartható meg a szolgálatban a katona, ha az általa elkövetett bűncselekmény jellegénél fogva személyének veszélyessége fokozott és magatartásának tárgyi súlya is jelentős.

Egyébként a katona - amennyiben a vele szemben kiszabott szabadságvesztés mértéke az egy évet nem haladja meg - általában megtartható a szolgálatban, így helye lehet a kiszabott szabadságvesztés katonai fogdában történő végrehajtása elrendelésének.

2. Figyelemmel kell lenni arra is, hogy az elkövető életvezetése és a katonai szolgálat alatti magatartása - az elkövetett bűncselekményre is figyelemmel - lehetővé teszik-e a szolgálatban meghagyását.

II. A katonai fogda egyfokú büntetés-végrehajtást tesz lehetővé a Btk. 44. §-a alapján. A katona elkövetőnél a katonai büntetés-végrehajtási intézetben történő szabadságvesztés végrehajtásának elrendelése akkor is indokolt lehet, ha nem vétséget, hanem bűntettet, elsősorban katonai bűntettet valósít meg.

Mivel a Btk. Általános Részének rendelkezései a büntetés-végrehajtás fokozatát aszerint differenciálják, hogy a terhelt vétséget vagy bűntettet valósít meg, a bűntett miatt elítélt katonával szemben a katonai fogdában történő szabadságelvonás csak akként rendelhető el, ha a bíróság a Btk. 45. §-ának (2) bekezdésében foglaltakat alkalmazza.

Amennyiben tehát a katona bűntettet valósított meg, és a vele szemben kiszabott szabadságvesztés mértéke az egy évet nem haladja meg, elsődlegesen annak vizsgálata indokolt, hogy az enyhébb végrehajtási fokozat kijelölésének a Btk. 45. §-ának (2) bekezdésében megkívánt törvényi előfeltételei megvalósultak-e.

Az előző pontokban felsoroltak tehát a bűntettet megvalósító katona tekintetében csak akkor indokolhatják a szolgálatban megtarthatóságot, ha az elkövető személyiségére és a bűncselekmény indokára tekintettel a törvényben előírtnál enyhébb végrehajtási fokozat meghatározható.